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刑法難點(diǎn)詳細(xì)解析
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發(fā)表于 2010-09-13 20:50
樓主
刑法難點(diǎn)詳細(xì)解析
刑法新增知識(shí)點(diǎn)解析——純正不作為犯與不純正不作為犯 一．純正不作為犯(或稱真正不作為犯) 行為人構(gòu)成法律專門規(guī)定的(實(shí)行行為本身)不作為犯，屬于純正的不作為犯。常見(jiàn)的法定專門規(guī)定的不作為犯如：(1)遺棄罪；(2)拒不執(zhí)行判決裁定罪；(3)第376條戰(zhàn)時(shí)拒絕、逃避征召、軍事訓(xùn)練罪；(4)第2款，戰(zhàn)時(shí)拒絕、逃避服役罪；(5)第380條戰(zhàn)時(shí)拒絕、故意延誤軍事訂貨罪；(6)第381條戰(zhàn)時(shí)拒絕軍事征用罪；(7)第404條徇私舞弊不征、少征稅款罪；(8)第429條拒不救援友鄰部隊(duì)罪；(9)第440條遺棄武器裝備罪；(10)第441條遺失武器裝備罪；(11)第444，條遺棄傷病軍人罪；(12)第445條戰(zhàn)時(shí)拒不救治傷病軍人罪；(13)其他瀆職性犯罪，如私放罪犯、玩忽職守等。因不作為而構(gòu)成上述犯罪的是純正不作為犯。 例如甲某在醫(yī)院生下一女嬰，見(jiàn)有殘疾，就將女嬰遺棄在醫(yī)院。甲某不履行對(duì)女嬰撫養(yǎng)義務(wù)(不作為)的行為，構(gòu)成了刑法上規(guī)定的專門的不作為犯罪(遺棄罪)，屬于純正的不作為犯。 二．不純正不作為犯 因不作為而構(gòu)成其他不屬于法律專門規(guī)定的不作為犯罪的，如殺人、搶劫、強(qiáng)奸等犯罪的，是不純正不作為犯。例如甲某將朋友3歲兒童乙某拐帶回家收養(yǎng)，在回家途中，將該兒童遺棄在荒樹(shù)林中，徑自離去。三天后，該兒童凍餓致死。法院認(rèn)定甲某構(gòu)成故意殺人罪。甲某以(將所帶兒童遺棄不管的)不作為行為，構(gòu)成了刑法上不屬于專門規(guī)定的不作為犯罪故意殺人罪(因?yàn)楣室鈿⑷俗锿ǔＪ亲鳛椴拍軜?gòu)成的)，屬于不純正的不作為犯。就構(gòu)成故意殺人罪而言，甲某對(duì)兒童棄置不管的行為相對(duì)于積極的殺害行為，是一種不作為的(殺人行為)。 再如浙江省首例不作為故意殺人案。李某和女青年項(xiàng)某戀愛(ài)不久致項(xiàng)某懷孕。李某提出要跟項(xiàng)某分手，并要項(xiàng)某做流產(chǎn)手術(shù)。項(xiàng)某堅(jiān)決不同意，幾次欲跳樓自殺。某日中午，李某與項(xiàng)某爭(zhēng)吵，爭(zhēng)吵中，李某還用打火機(jī)扔打項(xiàng)某。項(xiàng)某感到絕望，走到走廊里，喝下了事先準(zhǔn)備好的一瓶農(nóng)藥，又走進(jìn)了李某房間。此時(shí)，李某不但沒(méi)有及時(shí)去救人，反而—走了之，臨走時(shí)怕被人知道還將房門鎖上。李某走后很長(zhǎng)時(shí)間，項(xiàng)某才被人發(fā)現(xiàn)送往醫(yī)院，但因救治無(wú)效死亡。法院審理后認(rèn)為，李某在發(fā)現(xiàn)項(xiàng)某服毒后采取放任態(tài)度，將宿舍門鎖上外出，致使項(xiàng)某在李某宿舍中得不到及時(shí)搶救而身亡，李某作為負(fù)有特定義務(wù)的人，主觀上希望并追求項(xiàng)某死亡結(jié)果的發(fā)生，以解脫自己的負(fù)擔(dān)，這與他不采取救助義務(wù)后造成項(xiàng)某死亡的嚴(yán)重后果有直接的因果關(guān)系，其行為已構(gòu)成不作為形式的故意殺人罪。鑒于李某能夠主動(dòng)投案自首，依法從輕判處其有期徒刑5年，并向項(xiàng)某父母賠償損失3．5萬(wàn)元。 刑法新增知識(shí)點(diǎn)解析——報(bào)應(yīng)主義與預(yù)防主 刑法理論涉及刑罰觀念上存在著的報(bào)應(yīng)刑論、目的刑論、相對(duì)報(bào)應(yīng)刑論的不同主張。 在刑罰觀念上主張的報(bào)應(yīng)主義又稱報(bào)應(yīng)刑論，是前期舊派(指前期刑事古典學(xué)派)的觀點(diǎn)，是以絕對(duì)的報(bào)應(yīng)刑論為內(nèi)容，將刑罰理解為對(duì)犯罪的報(bào)應(yīng)，即以痛苦的刑罰對(duì)惡害的犯罪進(jìn)行報(bào)應(yīng)就體現(xiàn)了正義，這恰恰是刑罰的正當(dāng)化根據(jù)。報(bào)應(yīng)論強(qiáng)調(diào)以個(gè)人為本位，反對(duì)將個(gè)人作為社會(huì)的手段，主張從犯罪人的個(gè)人角度論證刑罰的正當(dāng)性，是犯罪人免受超出報(bào)應(yīng)程度的制裁，不使犯罪人成為國(guó)家預(yù)防他人犯罪的工具，但該主張卻忽視了對(duì)社會(huì)利益的保護(hù)。 在刑罰觀念上主張的預(yù)防主義基本等同目的刑論，是新派(指在反駁前期舊派理論的基礎(chǔ)上形成的學(xué)派，有刑事人類學(xué)派、刑事社會(huì)學(xué)派)的觀點(diǎn)，認(rèn)為刑罰本身并沒(méi)有什么意義，只有在為了實(shí)行一定目的即預(yù)防犯罪的意義上才具有價(jià)值，主張預(yù)防犯罪所必要而且有效的限度內(nèi)，刑罰才是正當(dāng)?shù)摹ｎA(yù)防犯罪分為一般預(yù)防與特殊預(yù)防。目的刑論強(qiáng)調(diào)刑罰的正當(dāng)化根據(jù)在于刑罰目的的正當(dāng)性與有效性，主張以社會(huì)為本位，為了預(yù)防社會(huì)而適用刑罰。這種從社會(huì)的角度論證刑罰的正當(dāng)性的觀點(diǎn)，有利于保護(hù)社會(huì)的利益，卻不注重對(duì)個(gè)人權(quán)利的保護(hù)。 相對(duì)報(bào)應(yīng)刑論是在刑罰觀念上折中報(bào)應(yīng)刑論和目的刑論的一種觀點(diǎn)。該理論認(rèn)為，刑罰的正當(dāng)化根據(jù)一方面是為了滿足懲罰犯罪的惡有惡報(bào)的正義要求，同時(shí)也必須是為防止犯罪所必需且有效的，應(yīng)當(dāng)在報(bào)應(yīng)刑的范圍內(nèi)實(shí)現(xiàn)預(yù)防犯罪的目的。相對(duì)報(bào)應(yīng)刑論吸收以上兩種理論的優(yōu)點(diǎn)，主張刑罰應(yīng)兼顧保障個(gè)人利益與保護(hù)社會(huì)利益，既承認(rèn)刑罰的報(bào)應(yīng)性，也承認(rèn)刑罰的預(yù)防犯罪的目的，在適用刑罰時(shí)主張既受到報(bào)應(yīng)的牽制又受到預(yù)防犯罪目的的制約。 刑法難點(diǎn)解析：刑事責(zé)任年齡注 (一)年齡的計(jì)算 刑法所規(guī)定的年齡，是指實(shí)足年齡，不是指虛歲。實(shí)足年齡以日計(jì)算，并且按照公歷的年、月、日計(jì)算，例如，已滿14周歲，是指過(guò)了14周歲生日，從第二天起，才是已滿1周歲。例如，甲1990年1月1日出生，其必須在2004年1月2日才屬于已滿14周歲，在2004年1月1日這天，仍然屬于未滿14周歲。 (二)已滿14周歲不滿16周歲的人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的具體范圍 已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，為相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡階段。這里的“犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪”，不是僅指觸犯這幾種罪名，而是指實(shí)施這幾種行為。例如，已滿14周歲不滿16周歲的人，綁架他人，并殺害被綁架人的；或者拐賣婦女、兒童過(guò)程中，故意殺害被害人的，都應(yīng)當(dāng)直接以故意殺人罪論處。又如，已滿14周歲不滿16周歲的人，在盜竊現(xiàn)場(chǎng)為抗拒抓捕，而對(duì)被害人使用暴力的；攜帶兇器搶奪的；或者在聚眾“打砸搶”過(guò)程中故意毀壞財(cái)物的，都應(yīng)當(dāng)以搶劫罪追究刑事責(zé)任。已滿14周歲不滿16周歲的人能夠成立的諸種犯罪，都是故意犯罪，不包括過(guò)失犯罪。此外，還需要注意，按照罪刑法定主義的要求，已滿14周歲不滿16周歲的人實(shí)施刑法明確列舉的8種行為以外的其他行為的，即使社會(huì)危害性很大，也不能追究其刑事責(zé)任，例如已滿14周歲不滿16周歲的人決水的，其社會(huì)危害性不低于放火、爆炸和投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪；制造或者運(yùn)輸毒品的，其社會(huì)危害性不低于販賣毒品罪，但是都不能作為犯罪處理。 (三)行為跨年齡段的處理 對(duì)于不滿14周歲實(shí)施危害行為，一直延續(xù)到成年時(shí)期的，只能追究其達(dá)到年齡階段以后的行為的責(zé)任。行為人已滿16周歲后實(shí)施了危害社會(huì)的行為，在已滿14周歲不滿16周歲時(shí)也實(shí)施過(guò)同樣的行為，如果行為屬于《刑法》第17條第2款所規(guī)定的8種犯罪，應(yīng)一并追究，否則，只能追究已滿16周歲以后實(shí)施的行為。例如張三在13歲時(shí)搶劫，獲得贓物2萬(wàn)元；15歲時(shí)詐騙，獲得贓物5萬(wàn)元；17歲時(shí)侵占他人財(cái)物，獲得贓物1萬(wàn)元，由于對(duì)張三的搶劫行為、詐騙行為都不能以犯罪進(jìn)行追究，所以，其犯罪數(shù)額只能是1萬(wàn)元(侵占罪)。 (四)年齡計(jì)算的基準(zhǔn) 例如，行為人實(shí)施傷害行為時(shí)差一天滿14周歲，發(fā)生死亡結(jié)果時(shí)已滿14周歲的，對(duì)年齡應(yīng)以行為發(fā)生時(shí)為基準(zhǔn)進(jìn)行判斷。因?yàn)榉缸锸潜憩F(xiàn)于外的行為，責(zé)任能力是辨認(rèn)、控制自己行為的能力，所以，辨認(rèn)、控制能力必須是行為當(dāng)時(shí)的能力。當(dāng)然，如果行為人實(shí)施一定身體動(dòng)作以后，具有防止結(jié)果發(fā)生的義務(wù)，就應(yīng)根據(jù)不作為犯罪的發(fā)生時(shí)間計(jì)算年齡。例如，不滿14周歲的行為人在他人的酒中投入毒藥，并將毒酒隱藏于酒柜中，他人飲用時(shí)，行為人已滿14周歲的，可以認(rèn)為行為人對(duì)自己14周歲以前的行為所可能引起的危險(xiǎn)有排除的義務(wù)，其已滿14周歲，但仍然不履行危險(xiǎn)源排除義務(wù)，因而導(dǎo)致他人死亡的，應(yīng)當(dāng)成立故意殺人罪。 刑法難點(diǎn)解析：轉(zhuǎn)化型搶劫罪注意問(wèn)題 我國(guó)刑法第二百六十九條規(guī)定：“犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰�！钡寝D(zhuǎn)化型搶劫罪必須注意一下幾個(gè)問(wèn)題。 一、轉(zhuǎn)化的前提是必須構(gòu)成犯罪 轉(zhuǎn)化的前提必須要構(gòu)成盜竊、詐騙、搶奪罪，理由是刑法明確規(guī)定“犯盜竊、詐騙、搶奪罪”，只有當(dāng)上述三種行為達(dá)到犯罪的程度，也就是具備法定的犯罪構(gòu)成要件時(shí)，才能適用本條，如果不具備法定犯罪構(gòu)成要件的即不構(gòu)成犯罪時(shí)，也就談不上轉(zhuǎn)化問(wèn)題了，前提行為達(dá)到犯罪標(biāo)準(zhǔn)是構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪的必備要件，前提行為如果沒(méi)有構(gòu)成犯罪，則不能轉(zhuǎn)化。對(duì)于那些前提行為沒(méi)有具備犯罪構(gòu)成要件，而又當(dāng)場(chǎng)使用暴力造成他人輕傷、重傷或死亡的，應(yīng)分別按故意傷害、故意殺人罪從重處（罰。此種問(wèn)題2003年考試曾經(jīng)考過(guò)） 二、未遂犯轉(zhuǎn)化后定搶劫既遂 盜竊、詐騙、搶奪未遂的犯罪在特定情況下可能轉(zhuǎn)化成應(yīng)定搶劫既遂，理由是轉(zhuǎn)化型搶劫罪不存在未遂，因?yàn)檗D(zhuǎn)化的搶劫是由“當(dāng)場(chǎng)使用暴力或以暴力相威脅”的行為構(gòu)成的，只要犯罪嫌疑人當(dāng)場(chǎng)使用暴力或以暴力相威脅，其轉(zhuǎn)化行為就被認(rèn)定為實(shí)施完畢，因此搶劫也就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是既遂。轉(zhuǎn)化型搶劫罪不同于一般的犯罪構(gòu)成，其之所以轉(zhuǎn)化為搶劫罪是因?yàn)樾袨槿饲疤嵝袨閷?shí)施了盜竊、詐騙、搶奪的犯罪行為后，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅，只要行為人當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅完畢后，其行為也就轉(zhuǎn)化為搶劫罪既遂，因此不管前提行為是未遂還是既遂，其轉(zhuǎn)化成搶劫罪后都構(gòu)成既遂。 三、對(duì)于特殊場(chǎng)所的轉(zhuǎn)化犯罪的認(rèn)定 由于刑法對(duì)于在一些特殊場(chǎng)所實(shí)施的搶劫規(guī)定了更重的刑罰標(biāo)準(zhǔn)，如入戶搶劫、在公共交通工具上搶劫以及搶劫銀行等金融機(jī)構(gòu)的，應(yīng)處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。而在有些轉(zhuǎn)化型搶劫罪中，犯罪嫌疑人的前提行為是發(fā)生在特殊場(chǎng)所，而其轉(zhuǎn)化行為卻發(fā)生在一般場(chǎng)所；或者前提行為發(fā)生在一般場(chǎng)所，而其轉(zhuǎn)化行為卻發(fā)生在特殊場(chǎng)所，對(duì)于這種情況應(yīng)當(dāng)按特殊場(chǎng)所來(lái)認(rèn)定，即只要前提行為或者轉(zhuǎn)化行為有一項(xiàng)發(fā)生在特殊場(chǎng)所，都應(yīng)按特殊場(chǎng)所來(lái)認(rèn)定。刑法之所以對(duì)在特殊場(chǎng)所的搶劫規(guī)定了更重的法定刑，是因?yàn)樵谶@些特殊場(chǎng)所進(jìn)行的犯罪社會(huì)危害性更大。在轉(zhuǎn)化型搶劫罪中，實(shí)施暴力或以暴力相威脅必須是在犯罪盜竊、詐騙、搶奪罪時(shí)“當(dāng)場(chǎng)”實(shí)施，也就是說(shuō)不管轉(zhuǎn)化行為發(fā)生在一般場(chǎng)所還是在特殊場(chǎng)所，它都是前提行為“當(dāng)場(chǎng)”的空間延伸，因此只要前提行為或者轉(zhuǎn)化行為有一項(xiàng)是發(fā)生在特殊場(chǎng)所，那么就應(yīng)認(rèn)定是在特殊場(chǎng)所實(shí)施搶劫。 刑法難點(diǎn)解析：不可抗力與意外事件 不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免、不能克服的客觀情況。不可抗力不受人的意志左右，與當(dāng)事人的行為無(wú)關(guān)，讓當(dāng)事人承擔(dān)非由其行為造成的損害后果既不符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，又顯失公平。所謂不能預(yù)見(jiàn)是指依現(xiàn)在的科技發(fā)展水平難以預(yù)見(jiàn)，且對(duì)于高速交通運(yùn)輸作業(yè)人，應(yīng)以謹(jǐn)慎的具有專業(yè)技術(shù)知識(shí)的人的認(rèn)知標(biāo)準(zhǔn)來(lái)確認(rèn)其是否能預(yù)見(jiàn)，還需考慮行為時(shí)各種客觀條件對(duì)當(dāng)事人認(rèn)知能力的限制；所謂不能避免、不能克服系指該不可抗力發(fā)生具有必然性，根據(jù)事件發(fā)生時(shí)的客觀情況，當(dāng)事人已盡到最大努力采取了一切可能措施仍不能避免損害結(jié)果的發(fā)生。 意外事件是指并非出于當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)的意想不到的偶然事故。如汽車輪胎崩起地上石子中旁邊騎摩托車人的手臂，摩托車失控撞傷行人。意外事件須具備兩個(gè)條件：(1)意外事件對(duì)于具有交通專業(yè)知識(shí)的謹(jǐn)慎作業(yè)人來(lái)說(shuō)，根據(jù)當(dāng)時(shí)的各種客觀條件，確實(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)；(2)意外事件系當(dāng)事人具體行為時(shí)，隨機(jī)偶然發(fā)生。此外意外事件與不可抗力的區(qū)別亦應(yīng)成為認(rèn)定意外事件的重要標(biāo)準(zhǔn)。此外，意外事件應(yīng)為損害發(fā)生的唯一原因，亦是其作為免責(zé)的重要條件。 廣義的意外事件應(yīng)包括不可抗力，但一般地講，意外事件和不可抗力有如下差別：(1)從主觀來(lái)講，意外事件是特定當(dāng)事人對(duì)其具體行為中隨機(jī)遇到的個(gè)別事故不能預(yù)見(jiàn)，如行車會(huì)崩起某塊石子，射向他人；不可抗力是當(dāng)事人對(duì)自然災(zāi)害和重大社會(huì)事變無(wú)法預(yù)見(jiàn)。行為人對(duì)不可抗力的預(yù)見(jiàn)較之意外事件的預(yù)見(jiàn)難度更高。(2)從客觀來(lái)講，意外事件難以預(yù)料，但卻并非無(wú)法避免與克服。 刑法難點(diǎn)解析：盜竊罪的量刑標(biāo)準(zhǔn) 一、《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十四條規(guī)定：盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大或者多次盜竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；有下列情形之一的，處無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：（一）盜竊金融機(jī)構(gòu)，數(shù)額特別巨大的；（二）盜竊珍貴文物，情節(jié)嚴(yán)重的。 二、《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第三條 盜竊公私財(cái)物“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”的標(biāo)準(zhǔn)如下：（一）個(gè)人盜竊公私財(cái)物價(jià)值人民幣五百元至二千元以上的，為“數(shù)額較大”。（二）個(gè)人盜竊公私財(cái)物價(jià)值人民幣五千元至二萬(wàn)元以上的，為“數(shù)額巨大”。（三）個(gè)人盜竊公私財(cái)物價(jià)值人民幣三萬(wàn)元至十萬(wàn)元以上的，為“數(shù)額特別巨大”。 重點(diǎn): 抄一下 三、盜竊數(shù)額達(dá)到“數(shù)額較大”或者“數(shù)額巨大”的起點(diǎn)，并具有下列情形之一的，可以分別認(rèn)定為“其他嚴(yán)重情節(jié)”或者“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”： １、犯罪集團(tuán)的首要分子或者共同犯罪中情節(jié)嚴(yán)重的主犯；２、盜竊金融機(jī)構(gòu)的；３、流竄作案危害嚴(yán)重的；４、累犯；５、導(dǎo)致被害人死亡、精神失常或者其他嚴(yán)重后果的；６、盜竊救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)、醫(yī)療款物，造成嚴(yán)重后果的；７、盜竊生產(chǎn)資料，嚴(yán)重影響生產(chǎn)的；８、造成其他重大損失的。 刑法難點(diǎn)解析：關(guān)于牽連犯的注意問(wèn)題 牽連犯是客觀存在的一種犯罪形態(tài)在法律上的反映。在法學(xué)理論上，牽連犯是指行為人實(shí)施某種犯罪，其手段行為或目的行為又觸犯了其他罪名。 牽連犯具有以下兩種表現(xiàn)形式：1.行為人實(shí)施某一犯罪，其犯罪的方法行為又觸犯了其他罪名。如行為人為竊取他人財(cái)物而入室盜竊，其入室的行為是為了達(dá)到竊取他人財(cái)物目的的手段行為，觸犯了刑法規(guī)定的“非法侵入住宅罪”的罪名。其竊取他人財(cái)物的目的行為觸犯了刑法規(guī)定的“盜竊罪”罪名。2.行為人實(shí)施某一犯罪，其犯罪的結(jié)果行為又觸犯了其他罪名。比如行為人實(shí)施了盜竊槍支的行為，觸犯了刑法規(guī)定的“盜竊槍支罪”。后行為人將盜竊來(lái)的槍支隱匿，其結(jié)果行為又觸犯了刑法規(guī)定的“非法持有、私藏槍支”罪。 在司法實(shí)踐中，有幾種情況容易與“牽連犯”相混淆。 第一種情況：如行為人為了追求非法剝奪某人生命的目的，采用爆炸、投毒等方法，放任造成不特定多人的傷亡和公私財(cái)產(chǎn)巨大損失的嚴(yán)重后果。對(duì)此有人認(rèn)為，行為人的犯罪手段觸犯了“爆炸罪”或“投毒罪”的罪名，其目的行為觸犯了“殺人罪”罪名，是“牽連犯”。其實(shí)，上述案例不是“牽連犯”，而是“競(jìng)合犯”，因?yàn)闅⑷藘H是行為人追求的犯罪目的和實(shí)施犯罪的動(dòng)機(jī)，為犯罪目的實(shí)現(xiàn)，實(shí)施了一個(gè)“爆炸”或“投毒”的行為，無(wú)法區(qū)分手段行為與目的行為，不存在手段行為與目的行為的“牽連”關(guān)系，實(shí)際是一個(gè)罪，不是牽連犯。 第二種情況：如行為人以營(yíng)利為目的盜竊鐵路枕木出賣，造成運(yùn)行列車出軌翻車的惡性事故。有人認(rèn)為行為人是“牽連犯”，其“盜竊”枕木的目的行為觸犯了“盜竊罪”，其盜竊枕木的結(jié)果又觸犯了“破壞交通設(shè)施罪”。其實(shí)，上述案例也不是“牽連犯”，而是“競(jìng)合犯”，因?yàn)�，行為人也只是為了�?shí)現(xiàn)盜竊的目的實(shí)施了一個(gè)行為，其結(jié)果觸犯了其他罪名，只有犯罪結(jié)果而無(wú)結(jié)果行為，不存在目的行為(與結(jié)果行為相對(duì)稱應(yīng)稱為原因行為)與結(jié)果行為的“牽連”關(guān)系，實(shí)際是一個(gè)罪，也不是牽連犯。 第三種情況：行為人為了達(dá)到某種犯罪目的，實(shí)施了兩個(gè)以上行為，手段行為和目的行為分別構(gòu)成兩種性質(zhì)的犯罪，但在立法上將數(shù)罪合并為一個(gè)罪名的，也不是“牽連犯”，而是“結(jié)合犯”。如行為人采取暴力、脅迫或其他方法劫取公私財(cái)物的，構(gòu)成“搶劫罪”。行為人劫取他人公私財(cái)物的手段行為就可能包括了以殺人、傷害、投毒、麻醉、捆綁、拘禁被害人等手段，創(chuàng)造條件，進(jìn)而實(shí)施劫取公私財(cái)物的目的行為。在實(shí)施搶劫公私財(cái)物的犯罪過(guò)程中，行為人出于制服被害人的需要或由于懼怕被害人的掙扎、反抗，也可能故意實(shí)施傷害被害人的行為或由于過(guò)失致被害人死亡的。總之，“搶劫罪”是實(shí)際上的數(shù)罪，手段行為與目的行為也存在牽連關(guān)系，但由于立法將數(shù)罪合并為一罪處罰，在法學(xué)理論上稱之為“結(jié)合犯”。 在法學(xué)理論上，牽連犯實(shí)施的是兩個(gè)行為，侵害的是兩個(gè)權(quán)益，觸犯的是兩個(gè)罪名，是實(shí)質(zhì)意義上的數(shù)罪。但在刑罰上，考慮到牽連犯是數(shù)罪的一種特殊形態(tài)，在犯罪情節(jié)上，與一般的數(shù)罪和與單純的一罪都有明顯的區(qū)別，若作為數(shù)罪并罰顯得過(guò)于嚴(yán)厲，如簡(jiǎn)單按一罪處罰又失之過(guò)寬。所以，牽連犯作為數(shù)罪并罰的變例，刑事審判中一般是按照其所觸犯的數(shù)罪中最重的罪從重處罰，即按一罪采用重罪吸收輕罪“擇一重處”原則�！皳褚恢靥帯痹瓌t對(duì)犯罪人的處罰既不失之過(guò)輕，也不失之過(guò)嚴(yán)，體現(xiàn)了對(duì)犯罪人的刑事處罰“罪刑相適應(yīng)原則”。另一方面在訴訟程序上也體現(xiàn)了訴訟經(jīng)濟(jì)原則。但法律另有規(guī)定的除外。 刑法難點(diǎn)解析：想象競(jìng)合犯與結(jié)合犯 刑法難點(diǎn)解析：想象競(jìng)合犯與結(jié)合犯 結(jié)合犯也是危害了數(shù)個(gè)社會(huì)關(guān)系，實(shí)際觸犯數(shù)個(gè)罪名，是實(shí)際的數(shù)罪，由于立法上為了有利于打擊犯罪，體現(xiàn)“罪刑相適應(yīng)原則”，將經(jīng)常發(fā)生的相互聯(lián)系的兩個(gè)以上的犯罪結(jié)合為一個(gè)罪名�！敖Y(jié)合犯”實(shí)施的是兩個(gè)法律意義上的行為，而“想象競(jìng)合”行為人實(shí)施的是一個(gè)法律意義上的行為，這是二者之間的一個(gè)顯著區(qū)別。如“搶劫犯”，行為人通常采用暴力、脅迫或者其他方法以達(dá)到劫取公私財(cái)物的目的，行為人通常侵犯的是公民的人身和財(cái)產(chǎn)兩個(gè)權(quán)利。不少“搶劫犯”把殺人、傷害作為實(shí)施搶劫犯罪的手段，同時(shí)具備故意傷害罪甚至故意殺人罪與搶劫罪的全部構(gòu)成要件。有的結(jié)合犯具備牽連犯特征，是牽連犯罪的一種特殊情況。 對(duì)想象競(jìng)合犯的處罰原則是“擇一重處”，不適用數(shù)罪并罰，即比較其所觸犯罪名規(guī)定的法定刑，選擇法定刑較重的罪名處罰�！皳褚恢靥帯斌w現(xiàn)了“罪刑相適應(yīng)”原則。 刑法難點(diǎn)解析：吸收犯 刑法難點(diǎn)解析：吸收犯 吸收犯是指行為人實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為，因其所符合的犯罪構(gòu)成之間具有特定的依附與被依附關(guān)系，從而導(dǎo)致其中一個(gè)不具有獨(dú)立性的犯罪，被另一個(gè)具有獨(dú)立性的犯罪所吸收，對(duì)行為人只以吸收之罪論處，而對(duì)被吸收之罪不論的犯罪形態(tài)。 吸收犯的構(gòu)成要件如下： 1．行為人必須實(shí)施數(shù)個(gè)均符合犯罪構(gòu)成要件的危害行為。這是構(gòu)成吸收犯的前提條件。具體表現(xiàn)為犯罪行為的復(fù)數(shù)性、危害行為的構(gòu)成符合性、犯罪行為基本性質(zhì)的一致性三個(gè)具體特征。首先，吸收犯必須由數(shù)個(gè)犯罪行為構(gòu)成，即犯罪行為的復(fù)數(shù)性，這是構(gòu)成吸收犯的事實(shí)前提，若無(wú)數(shù)個(gè)危害行為，也就談不上吸收。其次，具有復(fù)數(shù)性的犯罪行為，必須是均符合犯罪構(gòu)成要件的危害行為，這是吸收犯成立的事實(shí)基礎(chǔ)。吸收是罪與罪之間的吸收，而不是孤立的不能構(gòu)成罪的動(dòng)作之間的吸收。再次，犯罪行為基本性質(zhì)的一致性，不管該犯罪行為是屬于基本犯罪構(gòu)成，還是修正犯罪構(gòu)成，都屬于同一犯罪行為，也即同一犯罪的不同形態(tài)。也只有這樣，才能具有可吸收性。如果數(shù)個(gè)犯罪性質(zhì)不同的話，則構(gòu)成數(shù)罪，而不是一罪了，這時(shí)只能實(shí)行數(shù)罪并罰，如果強(qiáng)加吸收的話，就根本違背了罪責(zé)刑相適應(yīng)的刑法基本原則。 2．行為人所實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為，必須基于其內(nèi)在的獨(dú)立性和非獨(dú)立性的對(duì)立統(tǒng)一，而彼此形成一種吸收關(guān)系。首先，行為人所實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為在同時(shí)歸屬于同一刑事責(zé)任主體的情況下失去了獨(dú)立性的必要性和可能性，也就是必須具有主體同一性。其次，行為人的不同形態(tài)的犯罪行為基于性質(zhì)相同但類型不同而具有了吸收的可能性和必要性。 3．行為人的數(shù)個(gè)犯罪行為必須侵犯同一或相同直接客體，并且也指向同一犯罪對(duì)象。否則，也就失去了吸收關(guān)系的客體同一性基礎(chǔ)，從而也就失去了吸收的可能性和必要性。因此，侵犯客體和侵犯對(duì)象是否具有同一性，恰恰也成為判斷數(shù)個(gè)犯罪行為是否能夠成立吸收關(guān)系的重要的客觀標(biāo)準(zhǔn)之一。 4．行為人必須基于一個(gè)犯意，為了實(shí)現(xiàn)一個(gè)具體的犯罪目的而實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為，這是犯罪行為構(gòu)成吸收犯的主觀特征。（例如，犯罪嫌疑人甲欲殺害乙，第一次走近乙的房間時(shí)，因?yàn)橛械谌嗽趫?chǎng)而未得下手。第二次終于得手，將乙殺死。甲的第一次行為構(gòu)成殺人罪的預(yù)備犯罪，第二次則構(gòu)成殺人罪的既遂行為。兩者之間因?yàn)橹黧w的同一性、客體的同一性和侵害對(duì)象的同一性而具有了非獨(dú)立性和獨(dú)立性的對(duì)立統(tǒng)一，也具有了吸收的必要性和可能性，構(gòu)成吸收關(guān)系，最后以故意殺人罪論處。------為了便于理解而編造的案例） 吸收犯的吸收形式，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)： 1）既遂犯吸收未遂犯或預(yù)備犯 2）未遂犯吸收預(yù)備犯 3）實(shí)行階段的中止犯吸收預(yù)備犯。如果前者輕于后者，則遵守重罪吸收輕罪的原則，以后者吸收前者。 4）符合主犯條件的實(shí)行構(gòu)成之罪，吸收教唆犯、幫助犯、次要實(shí)行犯構(gòu)成之罪 5）主犯構(gòu)成之罪吸收從犯、脅從犯構(gòu)成之罪 6）符合加重犯罪構(gòu)成之罪吸收普通犯罪構(gòu)成之罪，或者符合普通犯罪構(gòu)成之罪吸收減輕犯罪構(gòu)成之罪。 同時(shí)應(yīng)當(dāng)注意吸收的原則：即重罪吸收輕罪原則；只有罪與罪之間才有吸收關(guān)系，不夠成罪的危害行為是不能吸收的。 刑法難點(diǎn)解析：牽連犯 牽連犯是指行為人實(shí)施某種犯罪，而方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名的犯罪形態(tài)。 構(gòu)成特征： 1．牽連犯必須基于一個(gè)最終犯罪目的。 2．牽連犯必須具有兩個(gè)以上的、相對(duì)獨(dú)立的危害社會(huì)行為。 3．牽連犯所包含的數(shù)個(gè)危害社會(huì)行為之間必須具有牽連關(guān)系。 4．牽連犯的數(shù)個(gè)行為必須觸犯不同的罪名。 對(duì)牽連犯的處罰原則：刑法分則有規(guī)定，嚴(yán)格依法；沒(méi)有規(guī)定的，適用從一重處斷原則，不實(shí)行數(shù)罪并罰。 刑法難點(diǎn)解析：片面共犯 片面共犯一般是指對(duì)他人犯罪暗中相助的行為。對(duì)被幫助者而言，不能以共犯論處，仍然屬于單獨(dú)犯；對(duì)暗中相助者而言，一般作從犯論處。片面共犯是相對(duì)于普通的典型的雙面共同犯罪而言的。在普通共同犯罪中，各共同犯罪人之間存在著相互意思聯(lián)絡(luò)，如張三知道李四與自己一起共同盜竊，李四也知道張三與自己一起去盜竊，絕大多數(shù)的共同犯罪都屬于這種情況。因而被稱為普通共同犯罪。而所謂片面共犯，又稱一方的共犯，或稱單方意志的共同犯罪，是指一方行為人明知他人正在犯罪而暗中參與犯罪，并不為他人知情的一種特殊的共同犯罪形態(tài)。大陸法系的刑法理論將之與全面的彼此的共同犯罪相對(duì)，稱為片面共犯，以此區(qū)別明顯的典型意義構(gòu)成的共犯。而在英美法系的刑法學(xué)理論中，被稱為“潛在的同謀犯”。一般認(rèn)為，片面共犯應(yīng)當(dāng)也必須屬于共同犯罪范疇，這不僅因?yàn)槠婀卜竿耆衔覈?guó)刑法典關(guān)于共同犯罪的明文規(guī)定，而且由于片面共犯的行為完全具備共同犯罪的成立要件。 第一，從犯罪的主觀方面看，片面共犯人認(rèn)識(shí)到自己是與他人協(xié)同(確切地說(shuō)大多數(shù)情況下是片面共犯人配合他人)實(shí)施犯罪，不僅認(rèn)識(shí)到自己的行為將導(dǎo)致的危害社會(huì)的結(jié)果，也認(rèn)識(shí)到自己行為與他人行為將共同造成危害社會(huì)的結(jié)果，并希望這種結(jié)果發(fā)生，故具有共同犯罪的故意。 第二，從犯罪的客觀方面來(lái)看，片面共犯人不僅自己實(shí)施了危害社會(huì)的結(jié)果，而且將自己行為與他人的危害行為融為一體，共同作用于某種犯罪對(duì)象，導(dǎo)致發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果。行為人的行為與最終發(fā)生的危害結(jié)果之間有刑法上的因果關(guān)系，即行為的致果性是共同的，雖然就共同犯罪而言，其他犯罪人并不知情也不知道有人配合自己進(jìn)行了犯罪，但是片面共犯人則完全符合共同犯罪構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)屬于共同犯罪，我們沒(méi)有任何理由將片面共犯摒棄于共同犯罪的大門之外。 第三，從司法實(shí)踐來(lái)看，任何法學(xué)理論及研究均應(yīng)能服務(wù)于執(zhí)法工作，正確地指導(dǎo)司法實(shí)踐，倘若否定片面共犯是共同犯罪，這勢(shì)必割裂了片面共犯與其所配合的犯罪行為的聯(lián)系，不僅對(duì)片面共犯的處理成為一個(gè)難題，而且在某些情況下還會(huì)對(duì)相對(duì)的犯罪人的定性產(chǎn)生偏差。例如，某甲知曉某乙想刺殺某丙，某甲并且知道以某乙的身手難以輕易刺殺得逞，便暗地在某乙的刀上涂上毒藥，希望籍此殺死某丙，果然，某乙刺中某丙（刀傷部位不足以致命）后，某丙落荒而逃，途中毒發(fā)身亡。如果將某乙單獨(dú)定罪，只能是殺人未遂（手段不能犯）；同理如果將某甲單獨(dú)治罪，至多不過(guò)是殺人未遂（對(duì)象不能犯，在否認(rèn)片面共犯的傳統(tǒng)理論下，某甲能否構(gòu)罪也是問(wèn)題）。但是，某甲以其的刀口涂毒行為與某乙的刺殺行為相互配合，確已造成某丙的死亡，倘若在司法實(shí)踐中，采用否定片面共犯的刑法理論指導(dǎo)，由于割裂甲、乙二人的行為及犯意相互共性，只能從實(shí)用主義角度出發(fā)，對(duì)個(gè)人的各自行為分別予以評(píng)價(jià)判斷，就會(huì)做出與客觀事實(shí)相悖的定性判斷，也會(huì)找不到給予相應(yīng)刑事處罰的法律依據(jù)。從而放縱那些雖然沒(méi)有直接實(shí)施犯罪(不是獨(dú)立的實(shí)行正犯)，卻在暗地里通過(guò)組織、 唆使或者幫助行為配合他人犯罪從而達(dá)到自己犯罪目的的犯罪分子。所以，只有承認(rèn)片面共犯是共同犯罪的一種形態(tài)，才能根據(jù)共同犯罪的責(zé)任處理原則，把某甲的刀口涂毒行為與某乙的刀刺某丙行為有機(jī)地結(jié)合起來(lái)，從而使甲、乙二人得到應(yīng)有的處罰。 刑法難點(diǎn)解析：連續(xù)犯 刑法難點(diǎn)解析：連續(xù)犯 連續(xù)犯是指行為人基于數(shù)個(gè)同一的犯罪故意，連續(xù)多次實(shí)施數(shù)個(gè)性質(zhì)相同的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。 連續(xù)犯的基本構(gòu)成要件是： 1．主觀要件。連續(xù)犯必須基于連續(xù)意圖支配下的數(shù)個(gè)同一犯罪故意。首先，行為人的數(shù)個(gè)犯罪故意必須同一，而且性質(zhì)必須相同，屬于刑法規(guī)定同一個(gè)犯罪故意。其次，行為人數(shù)個(gè)性質(zhì)同一的犯罪故意，必須源于其連續(xù)實(shí)施某種犯罪的主觀意圖。再次，特定連續(xù)意圖所制約的各個(gè)具體犯罪故意實(shí)際都屬于預(yù)謀故意，過(guò)失犯罪行為不能成立連續(xù)犯。 2．客觀特征。連續(xù)犯必須實(shí)施數(shù)個(gè)足以單獨(dú)構(gòu)成犯罪的危害行為，也就是說(shuō)行為人實(shí)施的數(shù)個(gè)危害行為必須能夠構(gòu)成數(shù)個(gè)刑法規(guī)定的相對(duì)獨(dú)立的犯罪 3．主客觀相統(tǒng)一的要件。連續(xù)犯所構(gòu)成的數(shù)個(gè)犯罪行為之間必須具有連續(xù)性。認(rèn)定數(shù)個(gè)犯罪之間是否具有連續(xù)性，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主觀和客觀相統(tǒng)一的刑法基本原則。 4．法律特征。連續(xù)犯所實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為必須觸犯同一罪名。所謂同一罪名是指犯罪性質(zhì)和基本犯罪構(gòu)成完全相同的罪名即同質(zhì)之罪。 對(duì)連續(xù)犯的處罰，我國(guó)一般采用從一重處斷原則。即按照行為人所觸犯的罪名從重或加重處罰。 刑法難點(diǎn)解析：間接正犯 刑法難點(diǎn)解析：間接正犯 間接正犯又可稱為間接實(shí)行犯，是指把他人當(dāng)工具利用的情況。利用者與被利用者不成立共同犯罪。這包括兩種情況（1）利用無(wú)責(zé)任能力人犯罪。例如，甲教唆不滿14歲的人乙去殺人、搶劫，因?yàn)橐夷澄催_(dá)到刑事責(zé)任年齡，與甲不構(gòu)成共犯。對(duì)此，可以認(rèn)定甲某屬于把乙某當(dāng)作犯罪工具來(lái)使用的情況，甲某屬于實(shí)行犯，即正犯。只不過(guò)不是直接實(shí)行，而是間接實(shí)行，故稱為間接正犯。（2）利用他人過(guò)失或者不知情的行為犯罪。 刑法難點(diǎn)解析：繼續(xù)犯 繼續(xù)犯是指犯罪行為自著手實(shí)行之時(shí)直至其構(gòu)成既遂，且通常在既遂之后至犯罪行為終了的一定時(shí)間內(nèi)，該犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時(shí)處于持續(xù)過(guò)程中的犯罪形態(tài)。我國(guó)刑法規(guī)定的非法拘禁罪、窩藏罪、窩藏贓物罪以及遺棄罪等都是典型的繼續(xù)犯。 繼續(xù)犯具有如下特征。 一、繼續(xù)犯必須是基于一個(gè)犯罪故意實(shí)施一個(gè)危害行為的犯罪。所謂一個(gè)危害行為，是指主觀上出于一個(gè)犯罪故意，為了完成同一犯罪意圖所實(shí)施的一個(gè)犯罪行為。如果行為人實(shí)施了數(shù)個(gè)危害行為，則不構(gòu)成繼續(xù)犯。 二、繼續(xù)犯是持續(xù)地侵犯同一或相同直接客體的犯罪。所謂持續(xù)地侵犯同一直接客體，是就特定犯罪的直接客體為簡(jiǎn)單客體而言。所謂持續(xù)地侵犯相同直接客體，是就特定犯罪的直接客體為復(fù)雜客體而言的。若行為人持續(xù)實(shí)施的行為侵犯了作為某一犯罪必備要件之外的他種犯罪的直接客體，則不僅成立以繼續(xù)犯為特征的具體犯罪，而且同時(shí)構(gòu)成了另一犯罪，構(gòu)成想象競(jìng)合犯。若行為人在持續(xù)犯罪的過(guò)程中，又以其他危害行為侵犯了其他的直接客體，則構(gòu)成數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)并罰。 三、繼續(xù)犯是犯罪行為及其引起的不法狀態(tài)同時(shí)處于持續(xù)過(guò)程中的犯罪。首先，繼續(xù)犯的犯罪行為必須具有持續(xù)性；其次，繼續(xù)犯的犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)必須同時(shí)處于持續(xù)狀態(tài)；再次，繼續(xù)犯的犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)必須同時(shí)處于持續(xù)過(guò)程之中，即在時(shí)間上不能有間斷性。 四、繼續(xù)犯必須以持續(xù)一定時(shí)間或一定時(shí)間的持續(xù)性為成立條件。繼續(xù)犯的時(shí)間持續(xù)性，可分解為作為成立繼續(xù)犯必要要件的時(shí)間持續(xù)性和作為繼續(xù)犯經(jīng)常性特征的時(shí)間持續(xù)性。二者的性質(zhì)和作用，截然不同。同時(shí)，繼續(xù)犯的時(shí)間持續(xù)性，又表現(xiàn)為基本構(gòu)成時(shí)間和經(jīng)常伴發(fā)其存在的從重處罰或加重過(guò)程時(shí)間的不間斷性，這是繼續(xù)犯的犯罪行為及其引起的不法狀態(tài)同時(shí)處于持續(xù)狀態(tài)的重要時(shí)間條件。 以上四個(gè)方面的基本構(gòu)成特征，是相互聯(lián)系，彼此制約的，必須同時(shí)具備，才能構(gòu)成繼續(xù)犯。對(duì)于繼續(xù)犯的處罰，按照刑法分則的規(guī)定予以一罪論處，而不實(shí)行數(shù)罪并罰。 犯罪主體中的特殊主體一覽表 第十四章：危害國(guó)家安全罪 罪名 犯罪主體 背叛國(guó)家罪 中國(guó)人 第十五章：危害公共安全罪 罪名 犯罪主體 |
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