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刑法

1、因果關(guān)系的概念及對(duì)承擔(dān)刑事責(zé)任的意義

刑法因果關(guān)系是危害行為與危害結(jié)果之間的一種客觀的引起與被引起的聯(lián)系。

(1)確認(rèn)危害行為與危害結(jié)果之間有因果關(guān)系，是讓行為人對(duì)該結(jié)果負(fù)刑事責(zé)任的客觀基礎(chǔ)。確認(rèn)危害行為與危害結(jié)果之間有因果關(guān)系，意味著犯罪構(gòu)成客觀要件中的危害行為與危害結(jié)果之間具備了法律規(guī)定要求的客觀性聯(lián)系，如果不存在因果關(guān)系，則不能把某結(jié)果歸責(zé)于行為人。

(2)對(duì)于行為犯來(lái)說(shuō)，一般不存在解決刑法因果關(guān)系的問(wèn)題，但對(duì)于實(shí)害犯，解決因果關(guān)系問(wèn)題則具有重要意義。

(3)即使存在因果關(guān)系，也不意味著即使存在因果關(guān)系，也不意味著對(duì)結(jié)果當(dāng)然負(fù)刑事責(zé)任。因?yàn)樾淌仑?zé)任是主客觀統(tǒng)一的，僅僅認(rèn)定存在因果關(guān)系是不夠的，還需要認(rèn)定是否具備承擔(dān)刑事責(zé)任的其他條件，如主觀要件(有無(wú)故意、過(guò)失)以及主體資格(責(zé)任年齡、責(zé)任能力)等。

2、過(guò)于自信的過(guò)失與間接故意的異同

過(guò)于自信的過(guò)失，指行為人已經(jīng)預(yù)見(jiàn)到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，但輕信能夠避免，以致發(fā)生危害結(jié)果的心理態(tài)度。

間接故意，是犯罪故意的一種類型，即明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。

(1)相同點(diǎn)：都預(yù)見(jiàn)到危害結(jié)果可能發(fā)生;都不是希望危害結(jié)果發(fā)生。

(2)不同點(diǎn)：

①對(duì)危害結(jié)果發(fā)生的認(rèn)識(shí)程度有所不同。過(guò)于自信的過(guò)失是已經(jīng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能

發(fā)生危害結(jié)果;間接故意是明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害結(jié)果。

②對(duì)危害結(jié)果所持的態(tài)度不同。過(guò)于自信的過(guò)失對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生持否定態(tài)度，不希

望危害結(jié)果的發(fā)生。而間接故意對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生持放任態(tài)度，即危害結(jié)果發(fā)生也罷，不發(fā)生也罷，都不在乎，甚至縱容危害結(jié)果發(fā)生。

3、緊急避險(xiǎn)的概念和成立條件

概念：為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已而采取的損害另一較小合法利益的行為。緊急避險(xiǎn)行為造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。

成立條件：

(1)起因條件：必須有危險(xiǎn)發(fā)生。

(2)時(shí)間條件：實(shí)際存在的正在發(fā)生的危險(xiǎn)(客觀且十分緊迫)。

(3)對(duì)象條件：避險(xiǎn)行為針對(duì)的對(duì)象是第三人的合法利益。

(4)主觀條件：為了使合法利益免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)。

(5)限制條件：在迫不得已的情況下實(shí)施。

(6)限度條件：避險(xiǎn)行為不能超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有的危害。

(7)特別例外限制：關(guān)于避免本人危險(xiǎn)的規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人。

4、犯罪中止的分類與處罰

犯罪中止從時(shí)間上可劃分為：

(1)預(yù)備階段的中止，即發(fā)生在預(yù)備過(guò)程、著手實(shí)行犯罪之前的犯罪中止。

(2)實(shí)行階段的中止，即發(fā)生在著手實(shí)行以后的犯罪中止�？杉�(xì)分為：未實(shí)行終了的中止與實(shí)行終了的中止

處罰：對(duì)于中止犯，沒(méi)有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。

5、共同犯罪中止的成立條件

概念：共同犯罪中的部分共犯人退出或放棄犯罪的，可以成立中止

成立條件：

(1)犯罪中止的一般要件，時(shí)間性、自動(dòng)性條件必須具備。

(2)必須具備有效性。即有效地阻止共同犯罪結(jié)果發(fā)生或者有效地消除自己先前參與行為對(duì)共同犯罪的作用。

(3)中止的效力僅及于本人，不及于其他共犯人。部分共同犯罪人自動(dòng)放棄犯罪且具備有效性的，單獨(dú)成立犯罪中止，但是其中止的效力不及于其他共同犯罪人。

(4)缺乏有效性不能單獨(dú)成立中止。在共同犯罪中，共同犯罪人消極退出犯罪或自動(dòng)放棄犯罪、阻止共同犯罪結(jié)果未奏效的，不能單獨(dú)成立犯罪中止。

6、一般累犯的概念和構(gòu)成條件

概念：一般累犯，是指被判處有期徒刑以上刑罰并在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。一般累犯的構(gòu)成條件為：

(1)犯罪發(fā)生時(shí)，犯罪人己滿18周歲，這是構(gòu)成累犯的主體條件。

(2)前罪與后罪都是故意犯罪。此為構(gòu)成累犯的主觀條件。如果行為人實(shí)施的前罪與后罪均為過(guò)失犯罪，或者前罪與后罪之一是過(guò)失犯罪，都不能構(gòu)成累犯。

(3)前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應(yīng)當(dāng)被判處有期徒刑以上刑罰。此為構(gòu)成累犯的刑度條件。

(4)后罪發(fā)生在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后5年之內(nèi)。這是構(gòu)成累犯的時(shí)間條件。其中，所謂刑罰執(zhí)行完畢，是指主刑執(zhí)行完畢，不包括附加刑在內(nèi)。

7、非法吸收公眾存款罪+集資詐騙罪

非法吸收公眾存款罪

概念：非法吸收公眾存款罪，是指違反國(guó)家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾(包括單位和個(gè)人)吸收或者變相吸收資金，擾亂金融秩序的行為。

構(gòu)成特征：

(1)侵犯的客體：國(guó)家的金融管理秩序。

(2)客觀方面：非法吸收或者變相吸收公眾存款的行為。

根據(jù)《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》，同時(shí)具備以下四個(gè)條件的應(yīng)認(rèn)定為"非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款"的行為

①未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金;

②通過(guò)媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開(kāi)宣傳;

③承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào);

④向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。

(3)犯罪主體：一般主體，包括自然人和單位。

(4)主觀方面：故意，包括直接故意和間接故意。

集資詐騙罪

概念：集資詐騙罪，是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的行為。

構(gòu)成特征：

(1)侵犯客體：出資人的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和國(guó)家對(duì)金融活動(dòng)的管理秩序。

(2)客觀方面：行為人使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的行為。

(3)犯罪主體：個(gè)人和單位。明知他人從事集資詐騙犯罪活動(dòng)，為其提供廣告等宣傳的，以集資詐騙罪的共犯論處。

(4)主觀方面：故意，并具有非法占有出資人財(cái)產(chǎn)的目的。

8、非法拘禁罪

概念：非法拘禁罪，是指非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的行為。

構(gòu)成特征：

(1)侵犯客體：他人的人身自由權(quán)利。

(2)客觀方面：非法對(duì)被害人的身體進(jìn)行強(qiáng)制，使被害人失去人身行動(dòng)自由的行為

(3)犯罪主體：一般主體。

(4)主觀方面：故意。

法定刑：根據(jù)刑法第238條第1款、第2款的規(guī)定，犯非法拘禁罪的，處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，具有毆打、侮辱情節(jié)的，從重處罰。犯非法拘禁罪致人重傷的，處3年以上10年以下有期徒刑;致人死亡的，處10年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第234條、第232條的規(guī)定定罪處罰。國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)犯非法拘禁罪的，從重處罰。

9、盜竊罪

概念：盜竊罪是指以非法占有為目的，盜竊公私財(cái)物數(shù)額較大的或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的行為。

構(gòu)成特征：

(1)侵犯的客體：公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。.

(2)客觀方面：秘密竊取數(shù)額較大的公私財(cái)物或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的行為。

(3)犯罪主體：一般主體，凡年滿16周歲并且具有刑事責(zé)任能力的自然人，都可以構(gòu)成盜竊罪。

(4)主觀方面：直接故意，并且具有非法占有公私財(cái)物的目的。

侵占罪與盜竊罪區(qū)別：

(1)犯罪故意產(chǎn)生的時(shí)間不同。侵占罪的行為人在持有公私財(cái)物之后才產(chǎn)生犯罪故意，即產(chǎn)生了非法占有公私的目的;而盜竊罪的行為人是在沒(méi)有占有財(cái)物之前就產(chǎn)生了非法占有他人財(cái)物的目的。

(2)犯罪對(duì)象不盡相同。侵占罪對(duì)象是行為人業(yè)已持有的公私財(cái)物，公私財(cái)物已經(jīng)在行為人的控制之下;盜竊罪的對(duì)象則是他人所有、管理、持有的公私財(cái)物，公私財(cái)物在被害人的控制下。

(3)客觀方面不盡相同。侵占罪客觀方面：侵占行為，即將自己已經(jīng)控制下的公私財(cái)物非法占有;盜竊罪客觀方面：秘密竊取行為，行為人采取自以為不會(huì)被財(cái)物的所有人、保管人、看護(hù)人、持有人等發(fā)覺(jué)的方法竊取其財(cái)物。

10、代替考試罪

概念：是指代替他人或者讓他人代替自己參加法律規(guī)定的國(guó)家考試的行為。

構(gòu)成特征：

(1)侵犯的客體同組織考試作弊罪。

(2)客觀方面：實(shí)施了替考行為。替考行為包含行為人代替考生考試和考生讓替考者代替自己考試兩種情形。

(3)犯罪主體：一般主體，即年滿16周歲具有刑事責(zé)任年齡的自然人。

(4)主觀方面為故意。實(shí)踐中行為人代替考生考試往往出于牟利目的，但是否牟利并不影響本罪的主觀要件的成立。

民法

12、民事責(zé)任的概念和特征

概念：民事責(zé)任，是指民事主體違反民事義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事法律后果。民事責(zé)任是法律責(zé)任的一種類型。

特征：

(1)民事責(zé)任是民事主體一方對(duì)他方承擔(dān)的責(zé)任。

(2)民事責(zé)任主要是為了補(bǔ)償權(quán)利人所受損失和恢復(fù)民事權(quán)利的圓滿狀態(tài)。民事責(zé)任側(cè)重于補(bǔ)償，一般不具有懲罰性。

(3)民事責(zé)任既有過(guò)錯(cuò)責(zé)任又有無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。有些民事責(zé)任的構(gòu)成以民事主體有過(guò)錯(cuò)為要件，有些民事責(zé)任的構(gòu)成不以民事主體有過(guò)錯(cuò)為要件。民事責(zé)任的內(nèi)容可以由民事主體在法律允許的范圍內(nèi)協(xié)商。

13、法人的概念及特征

概念：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

特征：

(1)法人是社會(huì)組織。

(2)法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的組織體。

(3)法人是獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

14、效力待定的民事行為的概念和特征

概念：效力待定的法律行為，是指民事行為成立之后，是否能發(fā)生效力尚不能確定，有待享有形成權(quán)的第三人作出追認(rèn)或拒絕的意思表示來(lái)使之有效或無(wú)效的法律行為。

特征：

(1)效力待定的民事行為己經(jīng)成立，但因缺乏處分權(quán)或行為能力而使效力不齊備。

(2)效力待定的民事行為的效力既非完全無(wú)效，也非完全有效，而是處于一種效力不確定的中間狀態(tài)。

(3)效力待定民事行為是否發(fā)生效力尚不能確定，有待于其他行為或事實(shí)使之確定。

15、人格權(quán)與身份權(quán)的區(qū)別

人格權(quán)是指民事主體依法享有的為維護(hù)法律上的獨(dú)立人格所享有的民事權(quán)利。凡民事主體都平等地享有人格權(quán)。身份權(quán)是指民事主體基于某種特定的身份而依法享有的維護(hù)一定社會(huì)關(guān)系的權(quán)利。

區(qū)別：

(1)權(quán)利主體不同。人格權(quán)的權(quán)利主體包括自然人、法人和其他組織，身份權(quán)的權(quán)利主體限于自然人。

(2)客體不同。人格權(quán)以人格要素為客體，如姓名、肖像、名譽(yù)等，身份權(quán)的客體是基于一定身份關(guān)系形成的身份。

(3)取得根據(jù)不同。人格權(quán)源于民事主體的出生或成立，身份權(quán)源于事件或行為。

(4)權(quán)利的存續(xù)期間不同。民事主體具有獨(dú)立人格期間皆享有人格權(quán)，人格權(quán)沒(méi)有特別的期限限制。身份權(quán)是以一定的身份的存在為前提，并以身份的存續(xù)為權(quán)利存續(xù)的前提。

16、不動(dòng)產(chǎn)善意取得的適用條件及法律后果

(1)讓與人系無(wú)權(quán)處分人但具有權(quán)利外觀。

(2)受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)是善意的。受讓人受讓不動(dòng)產(chǎn)時(shí)，不知道轉(zhuǎn)讓人無(wú)處分權(quán)，且無(wú)重大過(guò)失的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定受讓人為善意。

(3)受讓人以合理的價(jià)格受讓。是否為"合理的價(jià)格"應(yīng)當(dāng)根據(jù)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物的性質(zhì)、數(shù)量以及付款方式等具體情況，參考轉(zhuǎn)讓時(shí)交易地市場(chǎng)價(jià)格以及交易習(xí)慣等因素綜合認(rèn)定。

(4)已經(jīng)辦理了登記。

17、質(zhì)權(quán)的概念、特征

概念：質(zhì)權(quán)是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利交給債權(quán)人占有或控制，以此作為履行債務(wù)的擔(dān)保，在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人得以該動(dòng)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利的價(jià)值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

特征：

(1)質(zhì)權(quán)是一種約定擔(dān)保物權(quán);

(2)質(zhì)權(quán)的客體是債務(wù)人或第三人提供的動(dòng)產(chǎn)或者權(quán)利;

質(zhì)權(quán)是轉(zhuǎn)移占有的擔(dān)保物權(quán)，質(zhì)押期間，質(zhì)押財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)由質(zhì)權(quán)人占有。

18、法定抵銷的概念及其構(gòu)成要件

概念：法定抵銷是指依法律規(guī)定以當(dāng)事人一方的意思表示所作的抵銷。

構(gòu)成要件：

(1)須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)、互享債權(quán)。

(2)須自動(dòng)債權(quán)即提出抵銷的債權(quán)已屆清償期。

(3)須雙方債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同。

(4)須不存在按照合同性質(zhì)或者依照法律規(guī)定不得抵銷的情形。

19、先履行抗辯權(quán)的概念及其構(gòu)成要件

概念：先履行抗辯權(quán)是指在當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且有先后履行順序時(shí)，負(fù)有先履行義務(wù)的一方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定時(shí)，后履行一方拒絕其履行要求的權(quán)利。

成立要件：

(1)當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。

(2)雙方債務(wù)均已屆清償期。

(3)一方當(dāng)事人有先為履行的義務(wù)。

(4)應(yīng)當(dāng)先履行的一方未履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，如履行遲延、不完全履行、部分履行等。

20、買賣合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)

(1)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

(2)因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。

(3)出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買受人承擔(dān)。

(4)當(dāng)事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)�，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人之后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)。

(5)出賣人按照約定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，或者依照合同法的有關(guān)規(guī)定，在標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，出賣人和買受人訂立合同時(shí)知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物;不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時(shí)的營(yíng)業(yè)地交付標(biāo)的物。買受人違反約定沒(méi)有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。

(6)出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移。

(7)因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)。

(8)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。

21、收養(yǎng)的概念和特征

概念：收養(yǎng)，是指自然人依照法律規(guī)定的條件和程序，領(lǐng)養(yǎng)他人的子女為自己的子女，使之發(fā)生父母子女間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的民事法律行為。

特征：

(1)收養(yǎng)是一種雙方法律行為。

(2)收養(yǎng)是一種身份行為。收養(yǎng)關(guān)系成立后，一方面解除了被收養(yǎng)人與其生父母之問(wèn)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，另一方面形成了擬制的養(yǎng)父母子女關(guān)系。

(3)收養(yǎng)是要式法律行為。收養(yǎng)關(guān)系的成立必須辦理收養(yǎng)登記。

(4)收養(yǎng)是可以解除的法律行為。

22、遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的概念和特征

概念：遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議，是指由遺贈(zèng)人與扶養(yǎng)人簽訂的，由扶養(yǎng)人對(duì)遺贈(zèng)人負(fù)生養(yǎng)死葬的義務(wù)，遺贈(zèng)人將自己財(cái)產(chǎn)的一部分或全部在其死后轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人所有的協(xié)議。

特征：

(1)遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議是雙方、雙務(wù)、諾成、有償、要式民事法律行為。

(2)遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人不限于自然人，既可以是自然人，也可以是集體所有制組織。法定繼承人和國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有企事業(yè)單位不能作扶養(yǎng)人。

(3)遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議是生前生效與死后生效相結(jié)合的法律行為。

(4)遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議在適用上具有最優(yōu)先性。

(5)遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議是繼承法規(guī)定的多種遺產(chǎn)轉(zhuǎn)移方式中最優(yōu)先適用的方式。

23、飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任

概念：飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任，是指飼養(yǎng)的動(dòng)物致人損害，動(dòng)物飼養(yǎng)人或管理人依法承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任。

飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任有五種類型：

(1)飼養(yǎng)動(dòng)物損害的一般責(zé)任。飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過(guò)失造成的，可以不承擔(dān)或者減輕責(zé)任。因第三人的過(guò)錯(cuò)致使動(dòng)物造成他人損害的，被侵權(quán)人可以向動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人請(qǐng)求賠償，也可以向第三人請(qǐng)求賠償。動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后，有權(quán)向第三人追償。

(2)違反管理規(guī)定時(shí)動(dòng)物損害責(zé)任。違反管理規(guī)定，未對(duì)動(dòng)物釆取安全措施造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

(3)禁止飼養(yǎng)的危險(xiǎn)動(dòng)物損害責(zé)任。禁止飼養(yǎng)的烈性犬等危險(xiǎn)動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

(4)動(dòng)物園動(dòng)物損害責(zé)任。動(dòng)物園的動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物園應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明盡到管理職責(zé)的，不承擔(dān)責(zé)任。

(5)遺棄、逃逸的動(dòng)物損害責(zé)任。遺棄、逃逸的動(dòng)物在遺棄、逃逸期間造成他人損害的，由原動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

法理學(xué)

24、如何理解良法善治

(1)所謂"良法"應(yīng)當(dāng)符合以下標(biāo)準(zhǔn)：

①反映人民的意志和根本利益;②反映公平、正義等價(jià)值追求;③符合社會(huì)發(fā)展規(guī)律;④是反映國(guó)情、社情、民情;⑤具備科學(xué)合理的體系，形式合理，并且立法、執(zhí)法和司法符合法定程序，具有程序正當(dāng)性。

(2)何謂善治

所謂"善治"應(yīng)包括如下幾個(gè)方面的內(nèi)容：善治是民主治理，善治是依法治理，善治是賢能治理，善治是社會(huì)共治，善治是法德合治。良法善治理論超越了工具主義法治和形式主義法治的局限，是現(xiàn)代法治理論的重大創(chuàng)新。

良法善治體現(xiàn)了形式法治和實(shí)質(zhì)法治的有機(jī)統(tǒng)一，良法善治理論超越了工具主義法治和

形式主義法治的局限，是現(xiàn)代法治理論的重大創(chuàng)新。

25、法律移植的概念及必要性

法律移植是指在鑒別、認(rèn)同、調(diào)適、整合的基礎(chǔ)上，引進(jìn)、吸收、采納、攝取、同化外國(guó)法，使之成為本國(guó)法律體系中的有機(jī)組成部分，為本國(guó)所用。

法律移植有其必要性：

(1)社會(huì)發(fā)展和法律發(fā)展的不平衡性決定了法律移植的必然性;

(2)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的客觀規(guī)律和根本特征決定了法律移植的必要性;

(3)法治現(xiàn)代化既是社會(huì)現(xiàn)代化的基本內(nèi)容，也是社會(huì)現(xiàn)代化的動(dòng)力，法律移植則是法治現(xiàn)代化的一個(gè)過(guò)程和途徑;

(4)法律移植是對(duì)外開(kāi)放的應(yīng)有內(nèi)容。

26、法的價(jià)值沖突的表現(xiàn)及解決價(jià)值沖突的一般原則

(1)個(gè)體之間法律所承認(rèn)的價(jià)值沖突，如個(gè)人自由可能導(dǎo)致與他人利益的沖突

(2)共同體之間發(fā)生的價(jià)值沖突，如國(guó)際人權(quán)與一國(guó)主權(quán)之間的沖突

(3)個(gè)體與共同體之間的價(jià)值沖突，典型的如個(gè)人自由與秩序之間常常會(huì)出現(xiàn)的矛盾情形

解決價(jià)值沖突的一般原則

價(jià)值位階原則。即指同位階的法律價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，在先的價(jià)值優(yōu)于在后的價(jià)值。

個(gè)案平衡原則。即指在處于同一位階上的法律價(jià)值之間發(fā)生沖突時(shí)，必須綜合考慮主體之間的特定情形、需求和利益，使個(gè)案的解決能夠適當(dāng)兼顧雙方的利益。

比例原則。即指為保護(hù)某種較為優(yōu)越的法律價(jià)值必須侵害某一法益時(shí)，不得逾越達(dá)此目的所必要的程度。

人民根本利益原則。這是當(dāng)代中國(guó)社會(huì)主義法律價(jià)值體系中的根本價(jià)值原則，即以是否滿足最廣大人民的根本利益為標(biāo)準(zhǔn)，來(lái)解決一些存在重大疑難的法律價(jià)值沖突問(wèn)題。

27、當(dāng)代中國(guó)法律體系的特色

(1)當(dāng)代中國(guó)的法律體系是產(chǎn)生于我國(guó)社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上，并為我國(guó)社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)服務(wù)的上層建筑之一。

(2)當(dāng)代中國(guó)的法律體系，既與人類政治文明發(fā)展的普遍性原則相一致，又與中國(guó)社會(huì)主義初級(jí)階段的基本國(guó)情相適應(yīng)，與社會(huì)主義根本任務(wù)相協(xié)調(diào)，具有鮮明的中國(guó)特色。

(3)在當(dāng)代中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系中，憲法居于核心和統(tǒng)帥地位，由憲法及憲法相關(guān)法、民商法、行政法、經(jīng)濟(jì)法、社會(huì)法、刑法、程序法等多個(gè)法律部門組成的有機(jī)統(tǒng)一整體。

(4)當(dāng)代中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系是開(kāi)放的和發(fā)展的。

(5)中國(guó)法律體系的形成，體現(xiàn)中國(guó)特色社會(huì)主義的本質(zhì)要求;體現(xiàn)改革開(kāi)放和現(xiàn)代化建設(shè)的時(shí)代要求;體現(xiàn)結(jié)構(gòu)內(nèi)在統(tǒng)一而又多層次的國(guó)情要求;體現(xiàn)繼承中國(guó)法律文化優(yōu)秀傳統(tǒng)和借鑒人類法制文明成果的文化要求;體現(xiàn)動(dòng)態(tài)、開(kāi)放、與時(shí)俱進(jìn)的社會(huì)發(fā)展要求。

28、當(dāng)代中國(guó)的法律監(jiān)督體系中的國(guó)家監(jiān)督的內(nèi)容

國(guó)家監(jiān)督可分為國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督、國(guó)家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督和國(guó)家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

(1)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督，指各級(jí)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)為主體的監(jiān)督，這種監(jiān)督在監(jiān)督體系中處于核心和主導(dǎo)地位，這種監(jiān)督也可以分為法律上的監(jiān)督和工作監(jiān)督兩種。

(2)國(guó)家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督，是以國(guó)家司法機(jī)關(guān)為主體進(jìn)行的監(jiān)督。檢察機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督被稱為檢察監(jiān)督，是一種專門監(jiān)督。檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督分為三類：刑事訴訟監(jiān)督、民事訴訟監(jiān)督和行政訴訟監(jiān)督。審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督也叫做人民法院的監(jiān)督，分為三種：一是人民法院系統(tǒng)內(nèi)的監(jiān)督，二是人民法院對(duì)檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督，三是人民法院對(duì)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

(3)國(guó)家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督是指以行政機(jī)關(guān)為監(jiān)督主體進(jìn)行的監(jiān)督。它既包括國(guó)家行政系統(tǒng)內(nèi)部上下級(jí)之間以及行政系統(tǒng)內(nèi)部設(shè)立的專門機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督，也包括行政機(jī)關(guān)在行使行政權(quán)時(shí)對(duì)行政相對(duì)人的監(jiān)督�？梢苑譃橐话阈姓�監(jiān)督、專門行政監(jiān)督、行政復(fù)議、行政監(jiān)管。

29、法治思維的概念及內(nèi)涵

"法治思維"是指按照社會(huì)主義法治的邏輯來(lái)觀察、分析和解決社會(huì)問(wèn)題的思維方式，它是將法律規(guī)定、法律知識(shí)、法治理念付諸實(shí)施的認(rèn)識(shí)過(guò)程，其內(nèi)涵有：

(1)法治思維是規(guī)則思維。法律實(shí)質(zhì)上是一種規(guī)則。法律規(guī)則具有明確性、穩(wěn)定性和司獨(dú)測(cè)性，可以為人們提供基本的行為準(zhǔn)繩。規(guī)則思維要求制定良好的法律，并貫徹它、遵守它。

(2)法治思維是平等思維。法律的一個(gè)重要價(jià)值取向便是平等，有權(quán)利平等、機(jī)會(huì)平等、規(guī)則平等。任何人不得凌駕于法律之上，不得有法外特權(quán)。

(3)法治思維是權(quán)力受制約思維。權(quán)力受制約思維要求制定科學(xué)的制度機(jī)制，使權(quán)力得到制約，使權(quán)力行使具有明確邊界。依據(jù)法治思維，權(quán)力體制與機(jī)制必須保證權(quán)力在相互制約前提下相互配合。

(4)法治思維是程序思維。程序正義是實(shí)體正義的重要保證。程序思維要求分析問(wèn)題特別是處理問(wèn)題按照法定程序進(jìn)行。必須遵循規(guī)律，為公權(quán)力行使設(shè)立科學(xué)、合理的程序，并確立違反程序的制裁性后果，從而防止破壞法定程序的行為。

30、全面依法治國(guó)的基本格局

堅(jiān)持中國(guó)特色社會(huì)主義法治道路，既要建成一套高效嚴(yán)密、統(tǒng)一協(xié)調(diào)的法治體系，更要以此為前提，實(shí)現(xiàn)科學(xué)立法、嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法、全民守法，促進(jìn)國(guó)家治理體系和治理能力現(xiàn)代化，建成社會(huì)主義法治國(guó)家。

(1)科學(xué)立法是法治的前提。立法要尊重客觀規(guī)律，反映民意，切合實(shí)際，符合科學(xué)。

(2)嚴(yán)格執(zhí)法是對(duì)行政機(jī)關(guān)的正當(dāng)要求，是指行政機(jī)關(guān)應(yīng)嚴(yán)格、嚴(yán)明和嚴(yán)肅地執(zhí)行國(guó)家法律。

(3)公正司法是對(duì)司法機(jī)關(guān)的基本要求。司法是正義的最后防線，也是法治的生命線。

(4)全民守法是法治建設(shè)的基礎(chǔ)工程，法治根系于社會(huì)大眾對(duì)法律的信守和遵從。

(5)人才強(qiáng)法，加強(qiáng)法治隊(duì)伍建設(shè)和法治人才培養(yǎng)。從法律大國(guó)向法治大國(guó)和法治強(qiáng)國(guó)的發(fā)展是治國(guó)強(qiáng)國(guó)的強(qiáng)大保障，而法治人才則是其中的主體性力量。

31、中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系的內(nèi)容

(1)形成完備、良善的法律規(guī)范體系。健全憲法實(shí)施和監(jiān)督制度;完善立法體制;深入推進(jìn)科學(xué)立法、民主立法;加強(qiáng)重點(diǎn)領(lǐng)域立法。

(2)形成公正高效的法治實(shí)施體系。在行政領(lǐng)域必須做到：依法全面履行政府職能;健全依法決策機(jī)制;深化行政執(zhí)法體制改革;堅(jiān)持嚴(yán)格公正執(zhí)法;強(qiáng)化對(duì)行政權(quán)力的制約和監(jiān)督;全面推進(jìn)政務(wù)公開(kāi)。在司法領(lǐng)域必須做到：完善確保依法獨(dú)立公正行使審判權(quán)和檢察權(quán);優(yōu)化司法職權(quán)配置;推進(jìn)嚴(yán)格司法;保障人民群眾參與司法;加強(qiáng)人權(quán)司法保障。

(3)形成科學(xué)嚴(yán)密的法治監(jiān)督體系。特別是要強(qiáng)化對(duì)行政權(quán)力的制約與監(jiān)督，通過(guò)加強(qiáng)黨內(nèi)監(jiān)督、人大監(jiān)督、行政監(jiān)督、司法監(jiān)督、等監(jiān)督制度的建設(shè)，努力形成科學(xué)有效的權(quán)力運(yùn)行制約和監(jiān)督體系，增強(qiáng)監(jiān)督合力和實(shí)效。

(4)形成充分有力的法治保障：加強(qiáng)法治工作隊(duì)伍建設(shè);加強(qiáng)和改進(jìn)黨對(duì)全面推進(jìn)依法治國(guó)的領(lǐng)導(dǎo)。

憲法學(xué)

32、1982年憲法的內(nèi)容

(1)總結(jié)了歷史的經(jīng)驗(yàn)，規(guī)定了國(guó)家的根本任務(wù)和指導(dǎo)思想。

(2)發(fā)展了民主憲政體制，恢復(fù)完善了國(guó)家機(jī)構(gòu)體系。

①加強(qiáng)了人民代表大會(huì)制度，省級(jí)以上人大設(shè)立了專門委員會(huì)，規(guī)定了人民代表的權(quán)利和義務(wù)，擴(kuò)大了人大常委會(huì)的職權(quán);

②恢復(fù)了國(guó)家主席的建制，并調(diào)整了國(guó)家主席的職權(quán);

③設(shè)立了中央軍事委員會(huì)，加強(qiáng)黨和國(guó)家對(duì)武裝力量的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo);

④實(shí)行了行政和軍事系統(tǒng)的個(gè)人負(fù)責(zé)制;

⑤規(guī)定了國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人員的任期限任制，廢除了終身制;

⑥體現(xiàn)了精簡(jiǎn)國(guó)家機(jī)構(gòu)和人員的要求。

(3)強(qiáng)調(diào)加強(qiáng)民主與法制，保障公民的基本權(quán)利和自由。

①確認(rèn)了國(guó)家一切權(quán)力屬于人民的原則，堅(jiān)持和完善人民代表大會(huì)制度;

②規(guī)定了國(guó)家生活中的一系列民主原則;

③擴(kuò)大了公民的民主權(quán)利和自由。

33、我國(guó)憲法監(jiān)督制度的完善

我國(guó)的憲法監(jiān)督制度在具體的運(yùn)作中還存在著一些問(wèn)題，完善該項(xiàng)制度是社會(huì)主義法治建設(shè)的需要。

(1)全國(guó)人大各專門委員會(huì)具體審查相關(guān)立法的合憲性的職責(zé)。但全國(guó)人大設(shè)有九個(gè)專門委員會(huì)，這導(dǎo)致違憲審查權(quán)的行使過(guò)于分散。

(2)就違憲審查的對(duì)象來(lái)看，主要是對(duì)行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例等進(jìn)行違憲審查，而對(duì)法律、規(guī)章等法律形式如何進(jìn)行違憲審查缺乏明確的規(guī)定。

(3)關(guān)于違憲審查的啟動(dòng)程序、審理程序和審理結(jié)果方面的規(guī)定相對(duì)比較抽象。各界在這個(gè)問(wèn)題上取得了一定的共識(shí)，在具體模式上，可以設(shè)立全國(guó)人大專門委員會(huì)性質(zhì)的憲法委員會(huì)專職行使，憲法監(jiān)督的職責(zé)。

34、選舉的基本原則

(1)選舉權(quán)的普遍性原則。在我國(guó)享有選舉權(quán)的基本條件有三個(gè)：一是具有中國(guó)的國(guó)籍，是中華人民共和國(guó)公民;二是年滿18周歲;三是依法享有政治權(quán)利。

(2)選舉權(quán)的平等性原則。選舉權(quán)的平等性原則是指在選舉中，一切選民具有同等的法律地位，法律在程序上對(duì)所有的選民同等對(duì)待，選民所投的選票具有同等的法律效力的原則。

(3)直接選舉和間接選舉并用的原則。直接選舉是指由選民直接投票選舉人民代表大會(huì)代表的一種選舉。間接選舉是指由下一級(jí)人民代表大會(huì)代表選舉上一級(jí)人民代表大會(huì)代表的一種選舉。

(4)差額選舉的原則。所謂差額選舉，則是指民意機(jī)關(guān)代表或公職人員選舉中候選人的人數(shù)多于應(yīng)選代表名額的選舉。

(5)秘密投票原則。秘密投票也稱為無(wú)記名投票，與記名投票相對(duì)應(yīng)，是選民不署自己的姓名，親自書寫選票并投入密封票箱的一種投票方法。

35、民族自治地方的自治權(quán)

(1)制定自治條例和單行條例

(2)根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況，貫徹執(zhí)行國(guó)家的法律和政策，對(duì)于上級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)的決定、政策和命令，可以根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況報(bào)經(jīng)上級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)批準(zhǔn)變通執(zhí)行或停止執(zhí)行。

(3)管理地方財(cái)政，凡依照國(guó)家財(cái)政體制屬于民族自治地方的財(cái)政收入，都由民族自治地方的自治機(jī)關(guān)自主安排使用。

(4)安排和管理地方經(jīng)濟(jì)建設(shè)的自主權(quán)。

(5)管理本地方的教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育事業(yè)的自主權(quán)。

(6)依照國(guó)家的軍事制度和當(dāng)?shù)氐膶?shí)際需要，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，可以組織本地方維護(hù)社會(huì)治安的公安部隊(duì)。

(7)其他方面的職權(quán)。

36、基層群眾自治組織存在的問(wèn)題及完善途徑

(1)存在的問(wèn)題主要表現(xiàn)在：

①居民委員會(huì)和村民委員會(huì)的自治職能錯(cuò)位。

②部分自治組織的經(jīng)濟(jì)狀況較差。

③部分人員的素質(zhì)較低。

④多數(shù)居民委員會(huì)和村民委員會(huì)的民主建設(shè)停留在抓換屆選舉上，忽視或放松了民主決策、民主管理、民主監(jiān)督的貫徹等。

(2)進(jìn)一步完善基層群眾自治制度的主要途徑

①尊重憲法和法律規(guī)定的關(guān)于基層群眾自治組織的自治權(quán)和法律地位，避免將其當(dāng)做人民政府的派出機(jī)關(guān)。

②提高基層群眾自治組織干部的素質(zhì)。

③幫助基層群眾自治組織增加經(jīng)濟(jì)來(lái)源。

④搞好基層群眾自治組織的制度建設(shè)，規(guī)范自治組織的行為。

⑤拓寬基層群眾自治的途徑和形式。

37、行使言論自由的限制范圍及方式

(1)行使言論自由

①公民在行使言論自由時(shí)不得侵害他人的隱私權(quán)和名譽(yù)權(quán)，否則可能構(gòu)成民事侵權(quán)。

②淫穢言論會(huì)受到限制或者禁止。

③煽動(dòng)仇恨和挑釁言論會(huì)受到約束或者限制。

(2)限制方式分為預(yù)防制和追懲制兩種。

①預(yù)防制，又稱為事前限制。在這種制度下，凡演說(shuō)、出版等言論需在表達(dá)以前受國(guó)家機(jī)關(guān)干預(yù)和檢查。

②追懲制，是一種事后制裁。在這種制度下，言論與出版不用受事前檢查，而是表達(dá)者一旦違法后按法定程序受制裁。英、美等多數(shù)國(guó)家都實(shí)行這種制度。

38、我國(guó)憲法關(guān)于國(guó)家主席職權(quán)規(guī)定

國(guó)家主席行使主要職權(quán)必須以全國(guó)人大或全國(guó)人大常委會(huì)的決定為依據(jù)。國(guó)家主席行使職權(quán)時(shí)，主要采取國(guó)家主席令的形式。國(guó)家主席的職權(quán)主要有如下四個(gè)方面：

(1)公布法律、發(fā)布命令權(quán)。法律在全國(guó)人大或全國(guó)人大常委會(huì)正式通過(guò)后，由國(guó)家主席予以頒布施行。國(guó)家主席根據(jù)全國(guó)人大或者全國(guó)人大常委會(huì)的決定，發(fā)布特赦令、緊急狀態(tài)令、動(dòng)員令、宣布戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)等。

(2)任免權(quán)。全國(guó)人大或全國(guó)人大常委會(huì)確定國(guó)務(wù)院總理、副總理、國(guó)務(wù)委員、各部部長(zhǎng)、各委員會(huì)主任、審計(jì)長(zhǎng)、秘書長(zhǎng)的正式人選后，由國(guó)家主席宣布其任職。根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)的決定，國(guó)家主席派遣或召回代表國(guó)家的常駐外交代表，即駐外使節(jié)。

(3)外交權(quán)。國(guó)家主席對(duì)外代表國(guó)家，進(jìn)行國(guó)事活動(dòng)。國(guó)家主席接受外國(guó)使節(jié)，根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)的決定，宣布批準(zhǔn)或廢除同國(guó)外締結(jié)的條約和重要協(xié)定。

(4)榮典權(quán)。根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)的決定，國(guó)家主席代表國(guó)家向那些對(duì)國(guó)家有重大功勛的人或單位授予榮譽(yù)獎(jiǎng)?wù)潞凸鈽s稱號(hào)。

法制史

39、漢朝刑罰適用原則

(1)上請(qǐng)?jiān)瓌t：對(duì)一定范圍內(nèi)的官僚權(quán)貴及其子孫犯罪，不交普通司法機(jī)關(guān)處理，而是奏請(qǐng)皇帝裁決，給與減免刑罰的制度，后演變成八議制度。

(2)親親得相首匿原則：漢宣帝時(shí)期確立。主張親屬間，除犯謀反、大逆外的罪行均可因互相隱匿犯罪而免于刑罰。

漢宣帝時(shí)期明確規(guī)定：子女隱匿父母，妻子隱匿丈夫，孫子隱匿祖父母的罪行，皆不追究刑事責(zé)任;父母隱匿子女，丈夫隱匿妻子，祖父母隱匿孫子罪行的，如果所隱匿罪為死罪，則上請(qǐng)廷尉，由其決定是否追究首匿者的罪責(zé)。這種主張來(lái)源于儒家"父為子隱，子為父隱，直在其中"的理論，反映出漢律的儒家化，并且一直影響后世封建立法。

說(shuō)明的問(wèn)題及意義：漢朝有關(guān)親屬相隱的法律規(guī)定，意味著孔子的道德觀念已經(jīng)被轉(zhuǎn)化另法律原則，標(biāo)志著漢朝法律的儒家化;該原則對(duì)于維護(hù)封建家庭倫理道德關(guān)系具有十分重要的作用，因此一直為后世封建王朝所沿用并有所發(fā)展;對(duì)于犯謀反、大逆之罪不適用親親相隱體現(xiàn)了對(duì)統(tǒng)治階級(jí)根本利益的維護(hù)。

40、《晉律》的主要成就

(1)從刑名中分出《法例》篇，完善了刑律總則的內(nèi)容;

(2)精簡(jiǎn)律令，律文和字?jǐn)?shù)均較漢律大為精簡(jiǎn);

(3)將律和令明確分開(kāi)，解決了漢以來(lái)律令混雜、矛盾的局面;

(4)增加律注，并與法典本文合為一體，律注與法條具有同等的法律效力;

(5)第一次將禮中的"服制"列入律典，作為定罪量刑的原則。即準(zhǔn)五服以治罪。

41.唐律的特點(diǎn)

(1)"一準(zhǔn)乎禮"。唐律內(nèi)容"一準(zhǔn)乎禮"，真正實(shí)現(xiàn)了禮與法的統(tǒng)一。唐律無(wú)論是其律條，還是對(duì)律條的注疏，都集中體現(xiàn)了儒家的禮治精神，全面貫徹禮的核心內(nèi)容。

(2)科條簡(jiǎn)要、繁簡(jiǎn)適中。秦漢法律向以繁雜著稱，西晉、北齊修律得以精簡(jiǎn)。唐朝在前律的基礎(chǔ)上再行精簡(jiǎn)，定律12篇，共502條。凝練概括，又嚴(yán)密周詳。

(3)用刑持平。唐律規(guī)定的刑罰比以往各代大為輕省，死刑、流刑大為減少。除涉及禮教的犯罪外，比后世的明清律處刑為輕。

(4)立法技術(shù)空前完善。唐律的篇章結(jié)構(gòu)井然有序，法律形式相得益彰，概念精練明確，用語(yǔ)確切簡(jiǎn)要，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)填密，疏議得當(dāng)精深，顯示立法技術(shù)的高度成熟與發(fā)達(dá)。

42.唐代刑事立法中定罪量刑的主要原則

(1)共同犯罪，以造意為首，處刑為重。

唐律對(duì)于共同犯罪的，以造意犯為首犯�！短坡墒枳h·名例律》規(guī)定："諸共犯罪者，以造意為首，隨從者減一等。若家人共犯，止坐尊長(zhǎng);侵損于人者，以凡人首從論。即共監(jiān)臨主守為犯，雖造意者，仍以監(jiān)守為首，凡人以常從論……即共犯謀反、謀大逆、謀叛、強(qiáng)盜、強(qiáng)奸，亦無(wú)首從。"

1)共同犯罪以造意為首，隨從者減一等。

2)在特定情況下，共同犯罪并不都是以造意犯為首犯：①一家人所進(jìn)行的共同犯罪，不論誰(shuí)造意，只坐男性尊長(zhǎng)。②主管官員和外部人員共同犯罪，雖由外部人員造意，但仍以負(fù)責(zé)官員為首犯，外部人員為從犯。③對(duì)于聚眾斗毆者，以下手重者為首犯，下手輕者為從犯，只有在分不清下手輕重時(shí)，才以造意者為首犯，其余為從犯。④對(duì)于共犯謀反、謀大逆、謀叛、強(qiáng)盜、強(qiáng)奸等重罪，則不分首從，一律按正犯處理。

說(shuō)明的問(wèn)題及意義：

①唐朝已經(jīng)區(qū)分共同犯罪中的首犯與從犯。同時(shí)，在特定情況下，共同犯罪又不以造意犯為首犯。也意味著唐朝對(duì)于共同犯罪的量刑情節(jié)已經(jīng)有深刻的認(rèn)識(shí)。

②特定情形不分首從的規(guī)定體現(xiàn)了唐朝對(duì)危害統(tǒng)治秩序和社會(huì)秩序的大罪的關(guān)切。

③對(duì)于三謀、兩強(qiáng)犯罪不區(qū)分首從表明該原則的適用不能以危害統(tǒng)治階級(jí)的根本利益為限。

(2)自首減免刑罰。

唐律完善了自首的規(guī)定。第一，嚴(yán)格區(qū)分自首與自新的界限。以犯罪未被舉發(fā)而能到官府交代罪行的，叫做自首，《名例》規(guī)定諸犯罪未發(fā)而自首者，原其罪。"即自首者不追究其刑事責(zé)任。犯罪被揭發(fā)，或被官府查知逃亡后再投案者，稱作自新。自新是被迫的，與自首性質(zhì)不同。唐律對(duì)自新采取減輕刑事處罰的原則。第二，不是所有犯罪都可享受自首的待遇。凡"于人損傷，于物不可備償""越渡關(guān)及奸，并私習(xí)天文者，并不在自首之列"。即對(duì)侵害人身、毀壞貴重物品、偷渡關(guān)卡、私習(xí)天文等犯罪，即便投案也不能按自首處理。因?yàn)檫@些犯罪的后果已不能挽回。第三，自首者雖然可以免罪，但"正贓猶征如法"，即贓物須按規(guī)定如數(shù)償還，以防止自首者非法獲財(cái)。第四，對(duì)自首不徹底行為作了嚴(yán)格規(guī)定。對(duì)犯罪分子交代犯罪性質(zhì)不徹底的，叫"自首不實(shí)";對(duì)犯罪情節(jié)不作徹底交代的，叫"自首不盡"�！睹�例》規(guī)定，凡"自首不實(shí)及自首不盡者"，各依"不實(shí)不盡之罪罪之。至死者，聽(tīng)減一等"。如實(shí)交代的部分，不再追究。此外還規(guī)定，輕罪已發(fā)，能首重罪者，免其重罪;審問(wèn)他罪而能自首余罪者，免其余罪。

唐律規(guī)定，對(duì)于自首者，減免刑罰。《唐律疏議·名例律》規(guī)定："諸犯罪未發(fā)而自首者，原其罪(正贓猶征如法)。其輕罪雖發(fā)，因首重罪者，免其重罪;即因問(wèn)所劾之罪而別言余罪者，亦如之。

評(píng)價(jià)：

①唐律規(guī)定了適用自首的不同情形，明確了構(gòu)成自首的法定條件，表明唐朝定罪量刑原則的發(fā)展。

②唐朝有關(guān)自首的規(guī)定有利于分化瓦解罪犯，鞏固封建統(tǒng)治。

③不適用自首的例外性規(guī)定也是以維護(hù)封建統(tǒng)治階級(jí)的根本利益為出發(fā)點(diǎn)的。

43、唐朝法官責(zé)任制度

(1)斷罪具引律令格式，即要求法官必須嚴(yán)格依據(jù)律、令、格、式正文定罪。

說(shuō)明的問(wèn)題及意義：法官依律、令、格、式斷罪責(zé)任制度的法律規(guī)定，實(shí)際上是限制類推

原則和比附制度在法律上的適用，這對(duì)于統(tǒng)一法律解釋和適用以及司法官員作出公正的判決具有重要的意義;依律、令、格、式定罪的意義在于，它有利于宮吏奉法守法;反對(duì)任憑個(gè)人喜怒斷罪，反對(duì)法外特權(quán)，堅(jiān)持法律的統(tǒng)一適用，堅(jiān)持秉公執(zhí)法，而且有利于維護(hù)封建國(guó)家統(tǒng)治這個(gè)大局，因而屬于中國(guó)法律傳統(tǒng)的民主性精華，但是在專制制度下，援法定罪只是正面的規(guī)定，司法官的擅斷和廣泛的類推比附都是不可避免的。

(2)法官斷案不得出入人罪，"入罪"是輕罪重判或無(wú)罪斷成有罪;"出罪"即重罪輕判或有罪判為無(wú)罪;司法官斷罪有出入者，屬故意，以故意出入人罪論處，采取反坐的原則;屬過(guò)失，以過(guò)失出入人罪論，即減故意者三等至五等處罰。

意義："官司出入人罪"明確了司法官責(zé)任制度，旨在保證司法審判的公正合法。

(3)同職連署制度：有關(guān)官員共同審案判決，共同承擔(dān)錯(cuò)判的責(zé)任。因公錯(cuò)判，承辦人承擔(dān)主要責(zé)任，其他人逐級(jí)降等處罰;因私錯(cuò)判，其他人也有失察之責(zé)。

意義：唐朝規(guī)定同職連署制度，有利于互相監(jiān)督，避免錯(cuò)判;唐朝對(duì)同職錯(cuò)判的官員區(qū)分

了因公錯(cuò)判和因私兩種情形，有利于保證辦案的質(zhì)量。

44、明朝婚姻家庭

(1)家長(zhǎng)的權(quán)力進(jìn)一步明確與擴(kuò)大，主要包括教令權(quán)和主婚權(quán)。家長(zhǎng)對(duì)違反教令的子孫有權(quán)直接進(jìn)行肉體懲罰。明律明確規(guī)定，若子孫違犯教令，祖父母、父母可以"依法決罰"。家長(zhǎng)還可將違法的家庭成員送交官府請(qǐng)求予以懲罰。子孫違犯祖父母、父母教令，如果祖父母、父母將之親告送懲，則遂其意而將其子孫杖一百。家長(zhǎng)的主婚權(quán)亦有明定，"嫁娶皆由祖父母、父母主婚"。但是家長(zhǎng)的責(zé)任也更大，"凡嫁娶違律，若由祖父母、父母……主婚者，獨(dú)坐主婚"。家長(zhǎng)的主婚權(quán)實(shí)際上就是父母的包辦婚姻權(quán)。

(2)婚姻制度：婚姻制度對(duì)唐宋舊律的沿襲，明朝在婚姻方面基本沿襲唐宋舊律：①主婚權(quán)屬于祖父母、父母。②婚姻締結(jié)及其限制。③婚姻締結(jié)要有婚書和聘禮。④同姓、同宗無(wú)服親及良賤不得為婚。⑤婚姻關(guān)系的解除以七出、三不去、義絕為條件等。

明朝關(guān)于婚姻方面的新增規(guī)定。①?gòu)?qiáng)調(diào)婚姻禮俗，②"男女婚姻，各有其時(shí)"，即適齡者方

許結(jié)婚;③雙方家長(zhǎng)的意愿是婚姻訂立的首要前提。明律從大量的婚姻糾紛中總結(jié)出符合情理避免爭(zhēng)訟的規(guī)定，如"定婚之初，若有疾殘、老幼、庶出、過(guò)房、乞養(yǎng)者，務(wù)要兩家明白通知，各從所愿"，然后再寫立婚書，依禮聘娶。④明律對(duì)義絕作出了新的解釋："義絕之狀，謂如身在遠(yuǎn)方，妻父母將妻改嫁，或趕逐出外，重別招婿，及容止外人通奸。"又如："本身毆妻至折傷，抑妻通奸，有妻詐稱無(wú)妻，欺妄更娶妻，以妻為妾，受財(cái)將妻妾典雇，妄作姊妹嫁人之類。"這種認(rèn)定側(cè)重于婚姻關(guān)系本身的狀況，與唐律義絕條件中注意夫?qū)ζ拮�、妻�?duì)夫族的毆?dú)⒆�、奸非罪，以及妻�?duì)夫的謀害罪有所不同。

45、廠、衛(wèi)特務(wù)司法機(jī)關(guān)

廠衛(wèi)干預(yù)司法，是明朝司法制度的一大特點(diǎn)，也是明朝司法的一大弊政。

(1)"廠"：是直屬皇帝的特務(wù)機(jī)關(guān)。"廠"指東廠、西廠和內(nèi)行廠，是太監(jiān)特務(wù)機(jī)構(gòu)。

(2)"衛(wèi)"：皇帝親軍十二衛(wèi)中的"錦衣衛(wèi)"，掌管皇帝出入儀仗和警衛(wèi)事宜從太祖開(kāi)始，錦衣衛(wèi)以兵兼刑，掌有緝捕、刑獄之權(quán)。所設(shè)南北鎮(zhèn)撫司中，北鎮(zhèn)撫司專管詔獄，又稱錦衣衛(wèi)獄。

(3)"廠衛(wèi)"：是皇權(quán)高度集中和惡性發(fā)展的產(chǎn)物，并非國(guó)家正式的司法機(jī)關(guān)，但經(jīng)常凌駕于司法機(jī)關(guān)之上。廠衛(wèi)權(quán)利：偵查緝捕之權(quán)、監(jiān)督審判之權(quán)、法外施刑之權(quán)。

明朝廠衛(wèi)特務(wù)組織干預(yù)司法活動(dòng)，是封建君主專制極端發(fā)展、統(tǒng)治者濫用權(quán)力的結(jié)果。它

完全破壞了封建社會(huì)正常的法制狀態(tài)，加速了明朝的滅亡。

46、南京臨時(shí)政府司法改革的主要措施

(1)確立司法獨(dú)立的原則。法官獨(dú)立審判，不受上級(jí)官?gòu)d之干涉。非依法律受刑罰宣告或應(yīng)免職之懲戒處分，不得解職。

(2)禁止刑訊。不論行政司法官署及何種案件，一概不準(zhǔn)刑訊。此前不法刑具，悉令焚毀。

(3)禁止體罰。不論司法行政各官署審理及判決刑民案件，不準(zhǔn)再用答杖、枷號(hào)及他項(xiàng)不法刑具，其罪當(dāng)答杖、枷號(hào)者，悉改科罰金、拘留。

(4)試行公開(kāi)審判及陪審制。法院之審判，須公開(kāi)之;但有認(rèn)為妨害安寧秩序者，得秘密之。陪審員參與審判活動(dòng)也開(kāi)始出現(xiàn)。

(5)試行律師制度。辛亥革命之后，蘇、滬、杭等地區(qū)紛紛成立律師組織，并向政府申請(qǐng)領(lǐng)證注冊(cè)。